Các quy định của SEC và sự liên quan của chúng với các khoản đầu tư EB-5

Có hai câu hỏi liên quan đến giao dịch EB-5 thường xuất hiện trong lĩnh vực pháp lý. Đầu tiên là liệu cá nhân hoặc tổ chức đang tuyển dụng nhà đầu tư EB-5 có được bồi thường không nếu họ không phải là đại lý môi giới đã đăng ký.

Thứ hai là liệu quyền lợi của một công ty trách nhiệm hữu hạn (LLC) trong một doanh nghiệp thương mại mới được tài trợ bởi EB-5 (NCE) có thể được coi là “an toàn” hay không.
Việc áp dụng Luật Chứng khoán cho các khoản đầu tư EB-5. 

Ủy ban chứng khoán và sàn giao dịch Mỹ (SEC)


Trong luật chứng khoán liên bang, “bảo mật” bao gồm một loạt các công cụ có thể được bán dưới dạng đầu tư. Nhiều khoản đầu tư EB-5 dưới hình thức quan hệ đối tác hoặc lợi ích LLC, và trong khi các điều khoản này không được liệt kê cụ thể trong luật là “chứng khoán”, chúng có thể được coi là rơi vào thuật ngữ “hợp đồng đầu tư” được liệt kê là bảo mật đủ điều kiện. Nếu một khoản đầu tư không đủ điều kiện để bảo đảm, các nhà đầu tư sẽ bị mất việc bảo vệ luật chứng khoán và dễ bị lợi dụng hơn. Do đó, điều quan trọng là phải xác định xem đầu tư EB-5 có đủ điều kiện để bảo đảm hay không.

Hợp đồng đầu tư được xác định bởi Tòa án Tối cao Hoa Kỳ tại SEC và WJ Howey. Tòa án tối cao đã thiết lập ba yêu cầu cho một công cụ được phân loại là hợp đồng đầu tư:

1) Tiền phải được đầu tư

2) Trong một doanh nghiệp chung

3) Với kỳ vọng lợi nhuận

Có những lập luận rằng, yêu cầu thứ ba không được đáp ứng, vì các nhà đầu tư không kỳ vọng lợi nhuận nào, và lợi nhuận không phải là động lực của họ vì lợi nhuận kỳ vọng của họ thấp hơn khoản đầu tư ban đầu kết hợp với tất cả lệ phí họ phải trả. Vì động cơ hoàn toàn là tình trạng thường trú nhân tại Hoa Kỳ, họ lập luận rằng loại đầu tư này không được bảo hiểm theo luật chứng khoán.

Khi tòa án quyết định chống lại các lập luận của các bị đơn, nó chỉ ra các quy định của chương trình EB-5, cụ thể là các nhà đầu tư phải giữ vốn của họ gặp rủi ro trong toàn bộ thời hạn đầu tư. Nó cũng lưu ý rằng các thủ tục giấy tờ liên quan đến trường hợp cụ thể này được gọi là lợi nhuận có thể và cũng mô tả các khoản đầu tư EB-5 sử dụng thuật ngữ “chứng khoán.” Tòa án cũng đã vẽ một ranh giới rõ ràng giữa các khoản phí liên quan đến chương trình và đầu tư thực tế. rằng các khoản phí sẽ không được tính toán khi tính toán số tiền hoàn trả thực tế và không có gì được đưa ra trong các lập luận của họ có thể hỗ trợ vị trí của bị cáo.

Vì chỉ có tiềm năng lợi nhuận có lợi nhuận thường đủ để đáp ứng các yêu cầu, hầu hết các phán quyết của tòa án sẽ hỗ trợ vị trí của Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch (SEC). “Chứng khoán” trong một tòa án của pháp luật và tuân thủ các quy định pháp luật chứng khoán và bảo vệ. 

Các thực thể đóng vai trò là đại lý môi giới không đăng ký

 

Cá nhân và tổ chức bị cấm môi giới giao dịch chứng khoán

trừ khi họ đã hoàn tất đăng ký bắt buộc để trở thành người môi giới. Điều này đảm bảo rằng các nhà môi giới được đào tạo và giáo dục về các quy định có liên quan và trách nhiệm của họ đối với các bên liên quan đến giao dịch, đặc biệt là các nhà đầu tư dễ bị tổn thương. Theo luật chứng khoán, một nhà môi giới là bất kỳ cá nhân nào tích cực tham gia xử lý các giao dịch liên quan đến chứng khoán thay mặt cho người khác. Ở cấp liên bang, các tòa án thường đề cập đến SEC và Hansen vào năm 1984 để quyết định xem một cá nhân hoặc tổ chức có hoạt động như một nhà môi giới hay không. Phán quyết trong trường hợp này đưa ra một số yếu tố có thể được đánh giá để xác định điều này.

Quyết định tiết lộ: Điều gì là bắt buộc?


Theo luật chứng khoán Hoa Kỳ (cả tiểu bang và liên bang), tất cả các dịch vụ chứng khoán phải được đăng ký kịp thời với hoa hồng chứng khoán thích hợp nếu chúng không được miễn trừ. Các dịch vụ EB-5 thường được coi là miễn trừ và do đó không được đăng ký. Trong khi điều này loại bỏ các yêu cầu tiết lộ nhất định thường áp dụng cho các dịch vụ chứng khoán, nó không loại bỏ yêu cầu tiết lộ tất cả các sự kiện vật chất cho các nhà đầu tư như một sự bảo vệ khỏi gian lận. điều này có thể là một quyết định khó khăn để thực hiện. Như một quy luật chung, nếu một thực tế là quan trọng đối với quyết định đầu tư của nhà đầu tư, nó sẽ được tiết lộ. 

Các bị cáo đã bỏ quên tiết lộ hoa hồng họ nhận được để giới thiệu cho các nhà đầu tư và, trên thực tế, đã chỉ ra cho các nhà đầu tư rằng họ không tìm kiếm nhà đầu tư nào cả. Họ đã bị kết tội gian lận chứng khoán vì tòa án xác định rằng nếu các nhà đầu tư biết về hoa hồng, họ có thể đã chọn một khoản đầu tư khác ít tốn kém hơn hoặc yêu cầu một phần hoa hồng mà bị cáo nhận được. Tòa án cũng phán quyết rằng hoa hồng cho việc giới thiệu có thể tạo ra xung đột lợi ích cho các bên và phải được tiết lộ cho các nhà đầu tư. 

Đối với các dịch vụ chứng khoán phải đăng ký



Đối với các dịch vụ chứng khoán phải đăng ký, tổ chức phát hành được uỷ quyền cung cấp thông tin chi tiết về bất kỳ hình thức hoa hồng, phí hoặc bồi thường nào cho bất kỳ đại lý nào tham gia vào quá trình tuyển dụng hoặc hoàn tất giao dịch. Mặc dù nhiệm vụ đó không bao gồm thông tin cụ thể về hoa hồng thu được bởi những người trung gian EB-5, hầu hết đều đồng ý rằng những khoản tiền đó phải được tiết lộ cho các bên. Tuy nhiên, chi tiết phải được tiết lộ là một chủ đề tranh chấp. Tiết lộ có thể bao gồm một tuyên bố ngắn gọn rằng một người trung gian đã được giữ lại để hướng dẫn các nhà đầu tư hoặc nó có thể đặt tên các bên liên quan và đưa ra số tiền hoa hồng nhận được. Một khi lo ngại về việc tiết lộ quá nhiều là nó tạo ra một bất lợi cho người phát hành trong quá trình đàm phán. Nếu khoản bồi thường nhận được là một số tiền hợp lý.

Mặc dù tình trạng hiện tại của sự mơ hồ về nhu cầu tiết lộ, dự kiến ​​rằng những thay đổi lập pháp trong tương lai sẽ làm rõ các quy định và yêu cầu tiết lộ cụ thể.


Vi phạm Luật Chứng khoán


Cá nhân hoặc tổ chức vi phạm luật chứng khoán bị trừng phạt bởi các biện pháp trừng phạt. Trong trường hợp Phong Phẫn nộ, các bị cáo phải trả lại tất cả tiền hoa hồng của họ ngoài lãi suất và hình phạt bổ sung, mà thêm vào một số tiền đáng kể.

Ngoài các biện pháp trừng phạt tiền tệ, cả các đại lý môi giới đã đăng ký và các cá nhân chưa đăng ký hoạt động như vậy cũng có thể bị tạm ngưng toàn bộ ngành vì hành vi lừa đảo. Các luật sư và kế toán vi phạm hành vi sai trái có thể bị cấm hoặc bị đình chỉ trong các trường hợp liên quan đến SEC. Biện pháp trừng phạt hình sự cũng có thể được áp dụng, bao gồm cả tiền phạt và thời gian tù có thể, đối với cá nhân hoặc tổ chức cố ý vi phạm luật chứng khoán.

Trả lời